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Novità interpretative in materia di concreta applicazione dell’articolo 3 della legge 3 agosto 2007, n. 123, “Misure in tema di tutela della salute e della sicurezza sul lavoro e delega al Governo per il riassetto e la riforma della normativa in materia.” da parte dell’autorità per la vigilanza sui contratti pubblici di lavori, servizi e forniture (Determinazione n° 3/2008)
Novità interpretative in materia di concreta applicazione dell’articolo 3 della legge 3 agosto 2007, n. 123, “Misure in tema di tutela della salute e della sicurezza sul lavoro e delega al Governo per il riassetto e la riforma della normativa in materia.” da parte dell’autorità per la vigilanza sui contratti pubblici di lavori, servizi e forniture (Determinazione n° 3/2008)ABSTRACTIl 15 marzo 2008 è stato pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale n. 64 la Determinazione n° 3/2008 dell’Autorità per la Vigilanza sui Contratti Pubblici di Lavori, Servizi e Forniture avente per oggetto la "Sicurezza nell’esecuzione degli appalti relativi a servizi e forniture. Predisposizione del Documento Unico di Valutazione dei Rischi derivanti dalle Interferenze (DUVRI) e determinazione dei costi della sicurezza – Legge n.123/2007 e modifica dell’Art. 3 del D.Lgs. n.626/1994, e Art. 86, commi 3-bis e 3-ter, del D.Lgs. n.163/2006." che riguarda la concreta applicazione della Legge n° 123 del 3 agosto 2007 (pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale n° 185 del 10 agosto 2007) che, andando a modificare/integrare il D.Lgs. 626/1994, ha introdotto ulteriori adempimenti a carico dei Datori di lavoro di Aziende ed Enti, qui di seguito sintetizzati: ð stesura di specifico "documento di valutazione dei rischi" (“DUVRI”) che indichi le misure adottate per eliminare le interferenze tra le attività del Committente e quelle di Appaltatori Subappaltatori, Lavoratori Autonomi, ecc., nell'ambito de luoghi di lavoro del primo; ð allegare tale nuovo documento al contratto di appalto o d'opera; ð indicare nel contratto di appalto o d'opera i costi inerenti la sicurezza. Il documento, da tempo atteso, chiarisce coerentemente alcuni aspetti rimasti nebulosi nella normativa succitata. In particolare: ð obblighi in merito alla predisposizione del Documento di valutazione dei rischi derivanti da interferenze (DUVRI); ð modalità di redazione Documento di valutazione dei rischi derivanti da interferenze (DUVRI); ð modalità di valutazione dei costi per la sicurezza; ð modalità gestione interferenze appalti all'interno di edifici pubblici ove è presente un Datore di lavoro che non è il Committente (ad esempio nelle Scuole Statali di proprietà di Enti Locali quali Comuni e Province). In pratica, da un lato cantieri edili e attività in assenza di interferenze nonché appalti intellettuali, forniture di materiali ed attrezzature vengono esonerati dalla redazione del DUVRI (Documento Unico di Valutazione dei Rischi Interferenti) e dal conseguente calcolo degli oneri per la sicurezza, mentre dall’altro si complicano gli adempimenti in merito al calcolo degli oneri delle sicurezza per le attività in presenza di interferenze. GENERALITÀL’Autorità per la Vigilanza sui Contratti Pubblici di Lavori, Servizi e Forniture, con la Determinazione n. 3 del 5 marzo 2008, è intervenuta su una spinosa problematica che vede coinvolti sia la Pubblica Amministrazione che le Aziende private in materia di gestione dei rischi derivanti dalle attività lavorative interferenti. Viene senz’altro valutata positivamente l’impostazione della Legge 123/2007 sulla assoluta necessità di coordinare ed eliminare i rischi dati da interferenza, ma viene sollevata (e colmata) la mancava chiarezza sull’obbligo di applicare tale norma a tutti gli appalti o solo a quelli di lavoro, o meglio, a quelli che possono potenzialmente creare situazioni di pericolo: una cosa è dire che negli appalti, quando i rischi vengano trasmessi dall’Appaltatore al Committente e/o viceversa, debba esserci un’analisi e una valutazione degli stessi, un’altra è affermare che tutti gli appalti devono prevedere l’obbligo di predisposizione del DUVRI (Documento Unico di Valutazione dei Rischi Interferenti). Proprio a tal proposito l’Autorità per la Vigilanza sui Contratti Pubblici di Lavori, Servizi e Forniture, con la Determinazione 3/2008, introduce una serie di chiarimenti interpretativi fondamentali, che, in applicazione del principio di “analogia”, ovvero che in assenza di una norma nel settore privato si fa riferimento quando esiste ad una norma sul settore pubblico, possono valere a pieno titolo anche per il settore privato. I CHIARIMENTI INTRODOTTIIl primo chiarimento introdotto dalla Determinazione 3/2008 riguarda i contratti rientranti nel campo di applicazione del D.Lgs. n. 494/1996 e s.m.i. (riguardante, come noto, i cantieri temporanei e mobili), per i quali, occorrendo redigere il PSC (“Piano di Sicurezza e Coordinamento”), l’analisi dei rischi interferenti e la stima dei relativi costi (che peraltro debbono essere contenuti nel piano medesimo), non è necessaria la redazione del DUVRI (Documento Unico di Valutazione dei Rischi Interferenti), ne’ l’indicazione degli oneri in quanto, per come indicato dal DPR 222/2003, questi risultano già presenti nel piano di coordinamento stesso. La Determinazione dell’Autorità per la Vigilanza sui Contratti Pubblici di Lavori, Servizi e Forniture si articola, in seguito, su 4 distinte questioni: 1. Sicurezza e salute nell’esecuzione degli appalti relativi a servizi e forniture. 2. Predisposizione del documento unico di valutazione dei rischi (DUVRI). 3. Determinazione dei costi della sicurezza – Legge 123/2007 e modifica dell’articolo 3 del D. Lgs. 626/1994 e s.m.i., e articolo 86, commi 3-bis e 3-ter, del D. Lgs. 163/2006 (Codice degli Appalti). 4. Modalità di gestione delle interferenze negli appalti all'interno di edifici pubblici ove è presente un Datore di lavoro che non è il Committente (quale, ad esempio, le Scuole Statali di proprietà di Comuni e Province). Sicurezza e salute nell’esecuzione degli appaltiIl Committente deve obbligatoriamente valutare se le attività che intende affidare in regime di appalto possono o meno comportare rischi all’interno dei luoghi di lavoro. Tali rischi possono essere: ð “in entrata”, quando gli Appaltatori e i Fornitori portano con sé, negli ambienti di lavoro del Committente, per via delle attività che sono chiamati a svolgere e delle attrezzature da utilizzare (ad esempio la manutenzione elettrica agli apparati di illuminazione, che può comportare caduta dall’alto dei corpi illuminanti, delle attrezzature in uso, delle persone impegnate nel lavoro, ecc., che potrebbe coinvolgere i lavoratori del Committente); ð “in uscita”, quando i rischi presenti negli ambienti del Committente (ad esempio polveri, rumori, aerosol nocivi, ecc.) per i quali, durante le attività in appalto, i lavoratori degli Appaltatori e dei Fornitori ne potrebbero subire gli effetti negativi sulla salute. Il Documento Unico di Valutazione dei Rischi Interferenti (DUVRI)Le novità introdotte dalla Legge 123/2007 in materia di sicurezza e salute sul lavoro in appalto hanno senz’altro creato difficoltà alle “Stazioni Appaltanti”, soprattutto nel comparto dei servizi e delle forniture, mancando, in tale settore, allo stato attuale, una normativa analoga a quella prevista per gli appalti di lavori (ove esistono, come noto, il D.Lgs 494/1996 ed il D.P.R. 222/2003), che fornisca chiare indicazioni sia le modalità di redazione del DUVRI, sia sulle modalità di valutazione dei relativi costi. Gli aspetti che l’autorità ha ritenuto di dover chiarire riguardano, in particolare: Definizione di “interferenza” Interessante e utile è la definizione che l’Autorità indica di “interferenza”: «Si parla di interferenza nella circostanza in cui si verifica un “contatto rischioso” tra il personale del committente e quello dell’appaltatore o tra il personale di imprese diverse che operano nella stessa sede aziendale con contratti differenti. In linea di principio, occorre mettere in relazione i rischi presenti nei luoghi in cui verrà espletato il servizio o la fornitura con i rischi derivanti dall’esecuzione del contratto.». Esistenza di “interferenze” e conseguente obbligo di redazione del DUVRI Valutazione dei costi della sicurezza Costi della sicurezza non assoggettabili a ribasso La normativa evidenzia che il DUVRI deve essere redatto solo nei casi in cui esistano interferenze. Nello stessa valutazione non devono essere riportati i rischi propri dell’attività delle singole imprese appaltatrici o dei singoli lavoratori autonomi, in quanto trattasi di rischi per i quali resta immutato l’obbligo dell’Appaltatore di redigere il proprio documento di valutazione dei rischi per le attività svolte. La Determinazione precisa che in assenza di interferenze non occorre redigere il DUVRI: in questo caso, viene però ribadita la necessità di indicare nella documentazione di gara (bandi, inviti e richieste di offerta) che l’importo degli oneri della sicurezza è pari a zero. In tal modo, infatti, si rende noto che la valutazione dell’eventuale esistenza di interferenze è stata comunque effettuata, e che si esclude la presenza di interferenza. Per meglio chiarire il concetto, si rimanda all’Allegato 1 del presente documento che propone un’ipotesi di articolo da inserire nei capitolati di appalto. In merito all’esistenza o meno di interferenze, a mero titolo esemplificativo, l’Autorità indica i seguenti potenziali rischi interferenti: ð derivanti da sovrapposizioni di più attività svolte da operatori di appaltatori diversi (appalti plurimi che operano congiuntamente nelle stesso luogo e nelle stesso tempo, ad esempio opere edili e idrauliche che vengono svolte contemporaneamente); ð immessi nel luogo di lavoro del committente dalle lavorazioni dell’appaltatore (rischi in entrata, che l’appaltatore trasmette ai dipendenti del committente); ð esistenti nel luogo di lavoro del committente, ove è previsto che debba operare l’appaltatore, ulteriori rispetto a quelli specifici dell’attività propria dell’appaltatore (rischi che le attività svolte dal committente possono trasmettere ai dipendenti dell’appaltatore, quali rumori, polveri, aerosol); ð derivanti da modalità di esecuzione particolari richieste esplicitamente dal committente (ad esempio che comportino pericoli aggiuntivi rispetto a quelli specifici dell’attività appaltata, es. lavori sotto tensione, lavori in presenza di mezzi in circolazione, ecc.).
Si ricorda che la Circolare interpretativa del Ministero del Lavoro n. 24 del 14/11/2007 ha escluso dalla valutazione dei rischi da interferenza le attività che, pur essendo parte del ciclo produttivo aziendale, si svolgano in luoghi sottratti alla giuridica disponibilità del Committente. Per alcune tipologie di appalti la Disposizione prevede l’esclusione preventiva dall’obbligo di predisposizione del DUVRI e della relativa stima dei costi della sicurezza, in particolare nei casi di: ð sola fornitura di materiali e attrezzature senza attività di installazione; ð i servizi per i quali non è prevista l’esecuzione all’interno della stazione appaltante, intendendo per “interno” tutti i locali/luoghi messi a disposizione dalla stessa per l’espletamento del servizio, anche non sede dei propri uffici; ð i servizi di natura intellettuale, anche se effettuati presso la Stazione Appaltante. Ciò è di notevole importanza per tutti quegli ambienti di lavoro come gli ospedali, le grandi società pubbliche, ecc., dove i servizi di fornitura e gli appalti si misurano in centinaia all’anno, in quanto chiarisce che il DUVRI e l’indicazione degli oneri per la sicurezza non è applicabile a tutti: ad esempio, per un appalto di servizi quale l’assistenza software da oggi è chiaro che non si deve predisporre il DUVRI e non vanno indicati gli oneri per la sicurezza in quanto questa attività non crea interferenze dalle quali possano scaturire pericoli potenziali per le persone ivi presenti. L’Autorità sottolinea, infine, come il DUVRI sia un documento tecnico, che dovrà essere allegato al contratto di appalto, poiché l’Appaltatore dovrà espletare le attività ivi previste, volte alla eliminazione dei rischi: pertanto, esso va considerato alla stessa stregua delle “specifiche tecniche” (articolo 68 del D.Lgs. 163/2006), in quanto, dovendo consentire pari accesso agli Offerenti, non deve comportare la creazione di ostacoli ingiustificati alla concorrenza e deve, quindi, essere messo a disposizione dei partecipanti alla gara. La Determinazione indica, da un lato, come sia necessario che i costi della sicurezza, sia nel comparto dei lavori che in quello dei servizi e delle forniture, debbano essere adeguatamente valutati ed indicati nei bandi da parte della Stazione Appaltante, e dall’altro che gli Appaltatori debbano, nelle loro offerte, indicare i costi specifici connessi con la loro attività. Mentre per la redazione del DUVRI, l’autorità ha sicuramente semplificato gli adempimenti, in merito al calcolo degli oneri le cose si complicano, in quanto sono stati, di fatto, importati i principi di calcolo già previsti dalle normative inerenti i cantieri temporanei e mobili. Di conseguenza, per quantificare i costi della sicurezza da interferenze, in analogia agli appalti di lavori, l’Autorità conferma la possibilità di far riferimento, in quanto compatibili, alle misure di cui all’articolo 7, comma 1, del D.P.R. 222/2003, da inserire nel DUVRI. In particolare: ð gli apprestamenti di sicurezza (come ponteggi, trabattelli, parapetti, ecc.); ð le misure preventive e protettive e dei DPI necessari per eliminare o ridurre al minimo i rischi da lavorazioni interferenti (ad esempio lo sbarramento con cesate di cortili, aree, percorsi, ecc.); ð gli eventuali impianti di messa a terra e di protezione contro le scariche atmosferiche, degli impianti antincendio, degli impianti di evacuazione fumi (ad esempio implementazione temporanea durante le attività del n° degli estintori a causa del modificarsi rischio di incendio durante le interferenze); ð i mezzi e servizi di protezione collettiva (come segnaletica di sicurezza, avvisatori acustici, ecc.); ð le procedure previste per specifici motivi di sicurezza (ad esempio assistenza attraverso movieri dei mezzi in movimento); ð gli eventuali interventi finalizzati alla sicurezza e richiesti per lo sfasamento spaziale o temporale delle lavorazioni interferenti (costi dato dallo slittamento temporale di alcune attività o dei costi maggiori per eseguire le lavorazioni in orario festivo al fine di ridurre l’interferenza); ð le misure di coordinamento relative all'uso comune di apprestamenti, attrezzature, infrastrutture, mezzi e servizi di protezione collettiva (ad esempio uso comune di montacarichi, mezzi di sollevamento, ecc.). La Determinazione, per l’individuazione e quantificazione dei costi, riporta i principi di cui al D.P.R. 222/2003 (cantieri temporanei e mobili), sottolinea come la stima dei costi debba essere congrua, analitica per singole voci, riferita ad elenchi prezzi standard o specializzati, oppure basata su prezziari o listini ufficiali vigenti. Si rimanda all’Allegato 2 del presente documento che propone un esempio di individuazione degli oneri per attività edili da svolgere in condizioni di interferenza con le attività del Committente. Nell’ipotesi di subappalto, gli oneri relativi alla sicurezza, che l’Appaltatore è obbligato a riconoscere, non devono essere soggetti a riduzione e vanno evidenziati separatamente da quelli soggetti a ribasso d’asta nel relativo contratto tra Appaltatore e Subappaltatore. Emerge qui la necessità che le Pubbliche Amministrazioni utilizzino i prezziari già in essere per il settore edile per l’individuazione corretta dei singoli prezzi. L’Autorità, per la gestione corretta delle eventuali varianti, consiglia di prevedere tra le somme a disposizione una voce relativa ad imprevisti a cui poter attingere anche in tale evenienza. Si evidenzia, quindi, l’opportunità di inserire nel capitolato d’oneri una apposita dicitura (si veda Allegato 1 al presente documento), che indichi che il Committente ha redatto (o non ha redatto) il DUVRI e che tale documento potrà essere aggiornato dallo stesso Committente. Le interferenze negli appalti in immobili pubblici in cui il Datore di lavoro è diverso dal CommittenteIn merito agli appalti all’interno di ospedali, scuole, biblioteche, ecc., la Determinazione chiarisce la necessità che il Committente (il proprietario dell’edificio) si coordini con il Datore di lavoro che esercisce l’attività (ad esempio, nelle scuole è il Dirigente Scolastico Statale) e precisa che le interferenze debbano essere prese in considerazione non solo per il personale occupato ma anche per la presenza degli utenti (ad esempio, i pazienti, gli alunni, ecc.). CONCLUSIONIL’Autorità ritiene che per la gestione corretta delle interferenze nei casi di appalti: 1) Per gli appalti di seguito riportati è possibile escludere preventivamente la predisposizione del DUVRI e la conseguente stima dei costi della sicurezza: a) la mera fornitura senza installazione, salvo i casi in cui siano necessarie attività o procedure suscettibili di generare interferenza con la fornitura stessa, come per esempio la consegna di materiali e prodotti nei luoghi di lavoro o nei cantieri; b) i servizi per i quali non è prevista l’esecuzione all’interno della sede della Stazione Appaltante, intendendo per “interno” tutti i locali/luoghi messi a disposizione dalla Stazione Appaltante per l’espletamento del servizio, anche non sede dei propri uffici; c) i servizi di natura intellettuale, anche se effettuati presso la Stazione Appaltante. 2) Sono quantificabili come costi della sicurezza da interferenze le misure, in quanto compatibili, di cui all’articolo 7, comma 1, del D.P.R. 222/2003 previste nel DUVRI. 3) Per i costi della sicurezza afferenti all’esercizio dell’attività svolta da ciascuna Impresa, resta immutato l’obbligo per la stessa di elaborare il proprio documento di valutazione dei rischi e di provvedere all’attuazione delle misure necessarie per eliminare o ridurre al minimo i propri rischi. I suddetti costi sono a carico dell’Impresa, la quale deve dimostrare, in sede di verifica dell’anomalia delle offerte, che gli stessi sono congrui rispetto a quelli desumibili dai prezzari o dal mercato. I costi della sicurezza necessari per la eliminazione dei rischi da interferenze vanno tenuti distinti dall’importo a base d’asta e non sono soggetti a ribasso. In fase di verifica dell’anomalia, detti costi non sono oggetto di alcuna verifica essendo stati quantificati e valutati a monte dalla stazione appaltante. Nell’Allegato 3 al presente documento si riporta il testo integrale della Determinazione 3/2008 dell’Autorità per la Vigilanza sui Contratti Pubblici di Lavori, Servizi e Forniture. Milano, 25 marzo 2008 Luca Lucchini Allegato 1Articolo …………….. Documento Unico di Valutazione dei Rischi Interferenti (DUVRI). (caso con presenza di DUVRI) Il committente in merito alla presenza dei rischi dati da interferenze, come da articolo 7 del D.Lgs. 626/1994 modificato dalla legge 123/07, vista la determinazione dell’autorità dei lavori pubblici n. 3/2008, precisa che è stato predisposto il DUVRI in quanto: viste le attività oggetto dell’appalto si sono riscontrate interferenze per le quali è necessario intraprendere misure di prevenzione e protezione atte ad eliminare e/o ridurre i rischi, il DUVRI allegato al presente atto forma parte integrante dello stesso, la valutazione dei rischi interferenti potrà essere aggiornata dal committente in caso se ne ravvisassero le necessità; Gli oneri relativi sono stati quantificati a riportati nella stima delle opere o (in alternativa - espressi nell’offerta dell’appaltatore, che ha potuto prendere atto in via preventiva del DUVRI e dei luoghi dove dovranno essere eseguite le attività), restano immutati gli obblighi a carico delle imprese e lavoratori autonomi in merito alla sicurezza sul lavoro. In alternativa (caso in assenza di DUVRI) Il committente in merito alla presenza dei rischi dati da interferenze, come da articolo 7 D.Lgs. 626/1994 così come modificato dalla Legge 123/2007, vista la Determinazione dell’Autorità dei Lavori Pubblici n° 3/2008, precisa che non è stato predisposto il DUVRI in quanto: viste le attività oggetto dell’appalto non si sono riscontrate interferenze per le quali intraprendere misure di prevenzione e protezione atte ad eliminare e/o ridurre i rischi; Pertanto, gli oneri relativi risultano essere pari a zero in quanto non sussistono rischi interferenti da valutare, restano immutati gli obblighi a carico delle imprese e lavoratori autonomi in merito alla sicurezza sul lavoro. Allegato 2Esempio di calcolo oneri per la sicurezza in un’attività edile svolta presso il Committente:
Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici di lavori , servizi e forniture Determinazione n.3/2008 Del 5 marzo 2008 Sicurezza nell’esecuzione degli appalti relativi a servizi e forniture. Predisposizione del documento unico di valutazione dei rischi (DUVRI) e determinazione dei costi della sicurezza – L. n.123/2007 e modifica dell’Art. 3 del D.Lgs. n.626/1994, e Art. 86, commi 3-bis e 3-ter, del D.lgs n.163/2006. [pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale n. 64 del 15 marzo 2008] IL CONSIGLIO Considerato in fatto Con la legge 3 agosto 2007, n.123 recante “Misure in tema di tutela della salute e della sicurezza sul lavoro e delega al Governo per il riassetto e la riforma della normativa in materia” è stata introdotta la necessità di redigere, tra i documenti a corredo dell’appalto, un “documento unico di valutazione dei rischi da interferenze” (di seguito DUVRI) ed è stato modificato l’art. 86 del codice degli appalti relativo al “criteri di valutazione delle offerte anormalmente basse” soprattutto con riguardo all’ esclusione di ribassi d’asta per il costo relativo alla sicurezza. Ai sensi dell’art. 1 di siffatta legge il Governo deve emanare entro nove mesi dalla pubblicazione (avvenuta il 10 agosto 2007) uno o più decreti legislativi per il “riassetto e la riforma delle disposizioni vigenti in materia di salute e sicurezza dei lavoratori nei luoghi di lavoro”. La prima novità di rilievo operata dalla L. n.123/2007 è contenuta nell’art. 3, comma 1, lett.a), il quale modifica l’art. 7, comma 3, del D.Lgs. n. 16 settembre 1994 n. 626, riguardante il “miglioramento della sicurezza e della salute dei lavoratori durante il lavoro”. La disposizione novellata prevede l’obbligo per il datore di lavoro committente di promuovere la cooperazione ed il coordinamento tra committente e appaltatore attraverso l’elaborazione di un “documento unico di valutazione dei rischi” (DUVRI), che indichi le misure adottate per l’eliminazione delle “interferenze”. La medesima disposizione aggiunge che “Tale documento è allegato al contratto d’appalto o d’opera. Le disposizioni del presente comma non si applicano ai rischi specifici propri dell’attività delle imprese appaltatrici o dei singoli lavoratori autonomi”. Un’altra importante novità è stata introdotta con l’art.8 della L.123/07, che modifica il comma 3 bis dell’art. 86 D.Lgs.163/06 (Codice dei contratti pubblici), che ora prevede che “Nella predisposizione delle gare d’appalto e nella valutazione dell’anomalia delle offerte nelle procedure di affidamento di appalti di lavori pubblici, di servizi e forniture, gli enti aggiudicatori sono tenuti a valutare che il valore economico sia adeguato e sufficiente rispetto al costo del lavoro e al costo relativo alla sicurezza, il quale deve essere specificatamente indicato e risultare congruo rispetto all’entità e alle caratteristiche dei lavori, dei servizi o delle forniture”. Il citato articolo 8, ha altresì introdotto un comma 3 ter dell’art. 86 del codice dei contratti pubblici: “Il costo relativo alla sicurezza non può essere comunque soggetto a ribasso d’asta”. Dal delineato quadro normativo emerge, quindi, che i costi della sicurezza – sia nel comparto dei lavori che in quello dei servizi e delle forniture – devono essere dalla stazione appaltante adeguatamente valutati ed indicati nei bandi; a loro volta le imprese dovranno nelle loro offerte indicare i costi specifici connessi con la loro attività. Naturalmente, in sede di verifica dell’anomalia di tali offerte, la stazione appaltante dovrà valutarne la congruità rispetto all’entità e alle caratteristiche del lavoro, servizio o fornitura. Viene, infine, normativamente escluso, anche in questo caso per lavori, servizi e forniture data la natura generale del principio esposto all’art. 86 comma 3 ter, che il costo della sicurezza sia suscettibile di ribasso. Considerata la rilevanza delle questioni e delle problematiche già insorte nell’applicazione delle nuove disposizioni in materia di appalti di servizi e forniture, l’Autorità ha proceduto ad effettuare apposite audizioni con i rappresentanti dell’ANCI – Associazione Nazionale Comuni Italiani, dell’UPI – Unione delle Province d’Italia, di ITACA – Istituto per l’innovazione e la trasparenza degli appalti e la compatibilità ambientale, del Ministero del Lavoro e Previdenza – Direzione Generale per le politiche Previdenziali, del Ministero della Solidarietà Sociale – Direzione Generale della Tutela Cond. Lav., dell’ANCE – Direzione Generale Relazioni Industriali e Direzione Generale Sicurezza Costruzioni, dell’ANIEM – Associazione Nazionale Imprese Edili, della CNA Costruzioni – Conf. Naz. Artig. Piccola e Media impresa, della CONFAPI, della CONFINDUSTRIA, dell’Associazione Nazionale Ingegneria della Sicurezza, della FILCA – CISL, della FILLEA – CGIL, dell’INAIL, dell’INPS, di ASSTRA – Associazione Trasporti, dell’ANAEPA, della FILCAMS – CGIL, della TUCS – UIL, della FISASCT – CISL, della FENEAL –UIL. In tali audizioni è emersa l’importanza della tematica sulla sicurezza e l’esigenza di un atto di indirizzo dell’Autorità che dia indicazioni utili alle stazioni appaltanti ed alle imprese; sono stati, inoltre, forniti importanti contributi che hanno concorso a chiarire alcuni aspetti della normativa in materia. Ritenuto in diritto Le citate novità introdotte dalla legge n.123/07 in materia di sicurezza creano difficoltà operative alle Stazioni Appaltanti con particolare riguardo al settore dei servizi e delle forniture, poiché, non c’è, allo stato attuale, una normativa analoga a quella prevista per gli appalti di lavori (D.lgs n.494/96 e D.P.R n.222/2003), che dia indicazioni specifiche sia sulle modalità di redazione del DUVRI, sia sulle modalità di valutazione dei relativi costi. Gli aspetti che si ritiene di dover chiarire riguardano in particolare: A. Esistenza di “interferenze” e il conseguente obbligo di redazione del DUVRI; B. Valutazione dei costi della sicurezza; C. Costi della sicurezza da non assoggettare a ribasso.
Il DUVRI si configura quale adempimento derivante dall’obbligo, previsto dal novellato art.7 comma 3, del D.Lgs 626/94, del datore di lavoro committente di promuovere la cooperazione e il coordinamento tra lo stesso e le imprese appaltatrici e/o i lavoratori autonomi. Si tratta di un documento da redigersi a cura delle stazioni appaltanti e che deve dare indicazioni operative e gestionali su come superare uno dei maggiori ostacoli alla prevenzione degli incidenti nei luoghi di lavoro e nei cantieri: l’”interferenza”. Si parla di interferenza nella circostanza in cui si verifica un “contatto rischioso” tra il personale del committente e quello dell’appaltatore o tra il personale di imprese diverse che operano nella stessa sede aziendale con contratti differenti. In linea di principio, occorre mettere in relazione i rischi presenti nei luoghi in cui verrà espletato il servizio o la fornitura con i rischi derivanti dall’esecuzione del contratto. Le Stazioni Appaltanti hanno come unico riferimento per la redazione del DUVRI l’art. 7 del citato D.Lgs 626/94 riguardante i contratti di appalto o contratti d'opera, che non fornisce indicazioni di dettaglio sulle modalità operative per la sua redazione. Dal dettato normativo, tuttavia, discende che il DUVRI deve essere redatto solo nei casi in cui esistano interferenze. In esso, dunque, non devono essere riportati i rischi propri dell’attività delle singole imprese appaltatrici o dei singoli lavoratori autonomi, in quanto trattasi di rischi per i quali resta immutato l’obbligo dell’appaltatore di redigere un apposito documento di valutazione e di provvedere all’attuazione delle misure necessarie per ridurre o eliminare al minimo tali rischi. In assenza di interferenze non occorre redigere il DUVRI; tuttavia si ritiene necessario indicare nella documentazione di gara (bandi, inviti e richieste di offerta) che l’importo degli oneri della sicurezza è pari a zero. In tal modo, infatti, si rende noto che la valutazione dell’eventuale esistenza di interferenze è stata comunque effettuata, anche se solo per escluderne l’esistenza. Per quanto riguarda la problematica inerente la sussistenza o meno di interferenze, a mero titolo esemplificativo si possono considerare interferenti i seguenti rischi:
Si rammenta che la circolare interpretativa del Ministero del Lavoro e della Previdenza sociale n.24 del 14 novembre 2007 ha escluso dalla valutazione dei rischi da interferenza le attività che, pur essendo parte del ciclo produttivo aziendale, si svolgano in luoghi sottratti alla giuridica disponibilità del committente e, quindi, alla possibilità per la Stazione Appaltante di svolgere nei medesimi luoghi gli adempimenti di legge. Appare utile, in ogni caso, precisare come taluni appalti di servizi o forniture si svolgono all’interno di edifici pubblici ove è presente un datore di lavoro che non è committente (scuole, mercati, musei, biblioteche). In tali fattispecie è necessario che il committente (in genere l’ente proprietario dell’edificio) si coordini con il datore di lavoro del luogo ove si svolgerà materialmente la fornitura o il servizio. Deve, inoltre, essere sottolineato che la valutazione dei rischi da interferenza, in particolare negli edifici quali, a titolo esemplificativo, ospedali e scuole, deve avvenire con riferimento non solo al personale interno ed ai lavoratori delle imprese appaltatrici, ma anche agli utenti che a vario titolo possono essere presenti presso la struttura stessa quali i degenti, gli alunni ed anche il pubblico esterno. Per gli appalti di seguito riportati è possibile escludere preventivamente la predisposizione del DUVRI e la conseguente stima dei costi della sicurezza: · la mera fornitura senza installazione, salvo i casi in cui siano necessarie attività o procedure suscettibili di generare interferenza con la fornitura stessa, come per esempio la consegna di materiali e prodotti nei luoghi di lavoro o nei cantieri (con l’esclusione di quelli ove i rischi interferenti sono stati valutati nel piano di sicurezza e coordinamento, come precisato nel seguito); · i servizi per i quali non è prevista l’esecuzione all’interno della Stazione appaltante, intendendo per “interno” tutti i locali/luoghi messi a disposizione dalla stessa per l’espletamento del servizio, anche non sede dei propri uffici; · i servizi di natura intellettuale, anche se effettuati presso la stazione appaltante. La citata circolare del Ministero del Lavoro e della Previdenza Sociale ha poi chiarito che il DUVRI è un documento “dinamico”, per cui la valutazione dei rischi effettuata prima dell’espletamento dell’appalto deve essere necessariamente aggiornata in caso di situazioni mutate, quali l’intervento di subappalti o di forniture e posa in opera o nel caso di affidamenti a lavoratori autonomi. L’aggiornamento della valutazione dei rischi deve essere inoltre effettuato in caso di modifiche di carattere tecnico, logistico o organizzativo resesi necessarie nel corso dell’esecuzione dell’appalto o allorché, in fase di esecuzione del contratto, emerga la necessità di un aggiornamento del documento. Nei contratti rientranti nel campo di applicazione del D.Lgs. n.494/96, per i quali occorre redigere il Piano di sicurezza e Coordinamento, l’analisi dei rischi interferenti e la stima dei relativi costi sono contenuti nel Piano di Sicurezza e Coordinamento e, quindi, in tale evenienza non appare necessaria la redazione del DUVRI. Infine, si fa presente che il DUVRI è un documento tecnico, che dovrà essere allegato al contratto di appalto, poiché l’appaltatore dovrà espletare le attività ivi previste, volte alla eliminazione dei rischi. Pertanto, esso va considerato alla stessa stregua delle specifiche tecniche (art. 68 del Codice contratti pubblici), in quanto deve consentire pari accesso agli offerenti, non deve comportare la creazione di ostacoli ingiustificati alla concorrenza e deve, quindi, essere messo a disposizione dei partecipanti alla gara.
Per quantificare i costi della sicurezza da interferenze, in analogia agli appalti di lavori, si può far riferimento, in quanto compatibili, alle misure di cui all’art. 7 comma 1 del DPR n.222/2003 inserite nel DUVRI ed in particolare : a) gli apprestamenti (come ponteggi, trabattelli, etc.); b) le misure preventive e protettive e dei dispositivi di protezione individuale eventualmente necessari per eliminare o ridurre al minimo i rischi da lavorazioni interferenti; c) gli eventuali impianti di terra e di protezione contro le scariche atmosferiche, degli impianti antincendio, degli impianti di evacuazione fumi (se non presenti o inadeguati all’esecuzione del contratto presso i locali/luoghi del datore di lavoro committente); d) i mezzi e servizi di protezione collettiva (come segnaletica di sicurezza, avvisatori acustici, etc.); e) le procedure previste per specifici motivi di sicurezza; f) gli eventuali interventi finalizzati alla sicurezza e richiesti per lo sfasamento spaziale o temporale delle lavorazioni interferenti; g) le misure di coordinamento relative all'uso comune di apprestamenti, attrezzature, infrastrutture, mezzi e servizi di protezione collettiva. La stima dei costi dovrà essere congrua, analitica per singole voci, riferita ad elenchi prezzi standard o specializzati, oppure basata su prezziari o listini ufficiali vigenti nell'area interessata, o sull'elenco prezzi delle misure di sicurezza del committente; nel caso in cui un elenco prezzi non sia applicabile o non sia disponibile, la stima dovrà essere effettuata con riferimento ad una analisi dei costi dettagliata e desunta da indagini di mercato. Si precisa che anche nell’ipotesi di subappalto gli oneri relativi alla sicurezza non devono essere soggetti a riduzione e vanno evidenziati separatamente da quelli soggetti a ribasso d’asta nel relativo contratto tra aggiudicataria e subappaltatore. In tal caso, inoltre, il direttore dell’esecuzione è tenuto a verificare che l’appaltatore committente corrisponda i costi della sicurezza anche all’impresa subappaltatrice. Potrebbe, infine, verificarsi la situazione in cui è prevista la possibilità per gli offerenti di presentare varianti, quando il criterio di aggiudicazione della gara è quello dell’offerta economicamente più vantaggiosa (art.76 del Codice dei contratti pubblici) o quando emerge la necessità di modifiche in corso di esecuzione del contratto derivanti da intervenute esigenze di carattere tecnico, logistico ed organizzativo nei casi stabiliti dal codice (art.114 del Codice dei contratti pubblici). In tali casi si potrebbe verificare la necessità di modificare il DUVRI, attività che può comportare una rideterminazione degli oneri di sicurezza per interferenza. Al riguardo, si palesa l’opportunità da parte della stazione appaltante di prevedere tra le somme a disposizione una voce relativa ad imprevisti a cui poter attingere anche in tale evenienza. Non è da escludere, infine, che nella fase di cooperazione e coordinamento che precede la stesura finale del DUVRI da allegare al contratto emerga la necessità di apportare modifiche al documento già posto a base d’appalto. In analogia a quanto previsto dall’art.131 del codice, relativamente ai lavori, può, quindi, prevedersi in tale fase la possibilità per l’appaltatore di presentare proposte integrative al DUVRI, proposte che naturalmente dovranno rappresentare oggetto di attenta valutazione da parte delle stazioni appaltanti. L’art. 131, comma 2, lett. a) del codice prevede infatti che entro 30 giorni dall’aggiudicazione e comunque prima della consegna dei lavori, l’appaltatore od il concessionario può presentare alle amministrazioni aggiudicatrici eventuali proposte integrative del piano di sicurezza e di coordinamento. Si evidenzia, quindi, l’opportunità di inserire nel capitolato d’oneri una apposita dicitura, la quale indichi che il committente ha redatto (o non ha redatto) il DUVRI e che tale documento potrà essere aggiornato dallo stesso committente, anche su proposta dell’esecutore del contratto, in caso di modifiche di carattere tecnico, logistico o organizzativo incidenti sulle modalità realizzative; tale documento potrà, inoltre, essere integrato su proposta dell’aggiudicatario da formularsi entro 30 giorni dall’aggiudicazione ed a seguito della valutazione del committente.
In merito al novellato art. 86, comma 3 bis del Codice dei contratti pubblici, occorre chiarire se i costi della sicurezza non assoggettabili a ribasso siano soltanto quelli relativi alle misure preventive e protettive necessarie ad eliminare o ridurre al minimo i rischi di interferenza oppure siano tutti i costi riguardanti l’applicazione delle misure di sicurezza, ivi compresi quelli a carico dell’impresa connessi ai rischi relativi alle proprie attività. Per risolvere questa problematica è necessario considerare che le modifiche all’art. 86 del Codice dei contratti pubblici si collocano nell’ambito dei “criteri di valutazione delle offerte anormalmente basse”, come recita espressamente la titolazione della disposizione citata. In quest’ottica, il legislatore ha chiesto alla stazione appaltante di valutare, nella verifica della congruità delle offerte, che il valore economico sia adeguato e sufficiente rispetto al costo del lavoro e al costo relativo alla sicurezza. Quest’ultimo costo, pertanto, deve essere specificamente indicato e risultare congruo rispetto all’entità e alle caratteristiche dei lavori, servizi e forniture. D’altro canto anche l’art. 87, comma 4, allo stesso riguardo del Codice dei contratti pubblici precisa che “Nella valutazione dell’anomalia la stazione appaltante tiene conto dei costi relativi alla sicurezza, che devono essere specificamente indicati nell’offerta e risultare congrui rispetto all’entità e caratteristiche dei servizi e delle forniture”. Va inoltre considerato che la più volte citata Circolare del Ministero del Lavoro e della Previdenza Sociale ha precisato che “.., per tutti gli altri rischi non riferibili alle interferenze resta immutato l’obbligo per ciascuna impresa di elaborare il proprio documento di valutazione dei rischi e di provvedere all’attuazione delle misure di sicurezza necessarie per eliminare o ridurre al minimo i rischi specifici propri dell’attività svolta”. Infine, occorre rilevare che i rischi dell’attività svolta da ciascuna impresa sono noti alla stessa in maniera puntuale, mentre non è possibile per la stazione appaltante conoscere le diverse realtà organizzative delle imprese che si aggiudicheranno il servizio o la fornitura, realtà cui sono strettamente connessi i rischi delle relative attività. Sulla base di quanto sopra discende che:
Rispetto alla valutazione dei costi a carico delle imprese di cui al precedente punto 1), si sottolinea che la stessa deve essere effettuata anche in quei casi in cui non si procede alla verifica delle offerte anomale (ad esempio per l’affidamento mediante procedura negoziata). Conclusioni Alla luce delle precedenti considerazioni l’Autorità ritiene che: A. per gli appalti di seguito riportati è possibile escludere preventivamente la predisposizione del DUVRI e la conseguente stima dei costi della sicurezza: a. la mera fornitura senza installazione, salvo i casi in cui siano necessarie attività o procedure suscettibili di generare interferenza con la fornitura stessa, come per esempio la consegna di materiali e prodotti nei luoghi di lavoro o nei cantieri; b. i servizi per i quali non è prevista l’esecuzione all’interno della Stazione appaltante, intendendo per “interno” tutti i locali/luoghi messi a disposizione dalla stazione appaltante per l’espletamento del servizio, anche non sede dei propri uffici; c. i servizi di natura intellettuale, anche se effettuati presso la stazione appaltante B. Sono quantificabili come costi della sicurezza da interferenze le misure, in quanto compatibili, di cui all’art.7 comma 1 del DPR n.222/2003 previste nel DUVRI, richiamate in precedenza;
C. per i costi della sicurezza afferenti all’esercizio dell’attività svolta da ciascuna impresa, resta immutato l’obbligo per la stessa di elaborare il proprio documento di valutazione e di provvedere all’attuazione delle misure necessarie per eliminare o ridurre al minimo i rischi. I suddetti costi sono a carico dell’impresa, la quale deve dimostrare, in sede di verifica dell’anomalia delle offerte, che gli stessi sono congrui rispetto a quelli desumibili dai prezzari o dal mercato. I costi della sicurezza necessari per la eliminazione dei rischi da interferenze vanno tenuti distinti dall’importo a base d’asta e non sono soggetti a ribasso. In fase di verifica dell’anomalia, detti costi non sono oggetto di alcuna verifica essendo stati quantificati e valutati a monte dalla stazione appaltante.
Il Consigliere Relatore Il Presidente f.to Guido Moutier f.to Luigi Giampaolino |
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